Брак должен быть заключён на небесах: Кеннет Каасик. Что нужно знать о договоре каждому бизнесмену
С договором или договорными отношениями каждый из нас сталкивается постоянно. Человек - существо социальное, поэтому умение договариваться можно назвать определяющим для благополучной жизни. Договориться - значит прийти к согласию по какому-то вопросу, и не всегда договорные условия будут справедливыми и равноправными для обеих (или более) сторон. В частной жизни каждый из нас волен поступать, как посчитает нужным или возможным для себя в имеющихся условиях, но если говорить о договорах в предпринимательской деятельности, то их заключение и исполнение жестко определяется законом.
Гражданский кодекс РФ дает определение договора как соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей . К договорам применяются положения о сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ.
Поручать подготовку договоров надо специалистам, но каждый бизнесмен тоже должен иметь общее представление о том, что это за документ, и как он должен быть составлен.
В нашем конструкторе договоров, вы всего за 11 минут можете разработать нужный документ с необходимыми именно вам условиями
Общие требования к оформлению договоров
1. Первое и главное требование к оформлению договора - это само наличие договора как письменного документа . Звучит довольно странно. Разве может быть договор без договора? Да, может, только называется это наличием договорных отношений в рамках внедоговорных сделок. Поясним на примере.
Вступление сторон в договорные отношения без заключения договора называется принятием оферты. Оферта - это предложение вашего контрагента. По сути, таким предложением может быть любая реклама товара или услуг, адресованная неопределенному кругу лиц. Если вы согласились с офертой, то следующим шагом контрагента будет выписывание вам счета и предложение его оплатить. Чаще всего на этом этапе продавец не будет предлагать вам заключить договор. После оплаты товара он просто выпишет накладную и счет-фактуру.
Тот факт, что вы оплатили выставленный счет, является согласием с офертой и называется акцептом. При этом вы не можете самостоятельно изменять условия оферты - например, заплатить не ту сумму, которая указана в счете. Регулируют исполнение оферты и акцепта статьи 435 - 443 ГК РФ.
Конечно, в выставленном счете нет таких договорных условий как ответственность сторон, сроки исполнения обязательств, штрафные санкции и т.д., тем не менее, в таких внедоговорных сделках отношения сторон регулируются Гражданским кодексом так же, как и при заключении договора в письменной форме. Казалось бы, договорные отношения в виде принятия оферты достаточно удобны, не надо огород городить с заключением договора, но это не так.
Статья 161 ГК РФ указывает, что сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму более 10 тысяч рублей должны совершаться в письменной форме.
Еще одно предупреждение можно найти в статье 162 Гражданского кодекса: некоторые виды сделок, например, внешнеэкономические, без соблюдения письменной формы, будут признаваться недействительными. Приведем еще неполный перечень сделок, которые обязательно должны быть заключены письменно. Это сделки залога, поручительства, продажи недвижимости, аренды зданий и сооружений, страхования, доверительного управления, коммерческой концессии, кредитный договор, договор банковского вклада и др.
Но есть еще и налоговые последствия того факта, что договор, как письменный документ, отсутствует. Это дает возможность налоговым органам проявить свою инициативу в виде навязывания сторонам обязательств или лишения их каких-либо прав. Свято место пусто не бывает, и раз вы сами не озаботились подробным прописыванием прав и обязанностей сторон, то налоговики сделают это и вас, и за контрагента.
Например, налоговые органы попытались обложить налогом все имущество, хранящееся на складе хранителя, т.к. с поклажедателями не были заключены письменные договоры. Возникают также проблемы с вычетом входного , попытки переквалификации договора дарения в договор купли-продажи, и наоборот, признание возмездной сделки безвозмездной и т.д.
В этом случае остается только судиться (кстати, с высокой вероятностью выигрыша), но ведь это значительные затраты как времени, так и денег. Наличие договора в письменной форме с четко прописанными условиями во многом обезопасит вас от споров, как с , так и с надзорными органами.
2. Наименование договора в шапке желательно указывать, а не ограничиваться просто «Договор №__», хотя и без этого договор все равно будет иметь юридическую силу. В гражданском праве существует приоритет экономического содержания документа над его юридической формой.
Например, если договор назван договором дарения, а из его текста следует, что это - договор аренды, то права и обязанности сторон будут соответствовать арендному договору. Договор без наименования тоже будет исполняться, исходя из его содержания. И все же давать наименование договору стоит, чтобы не провоцировать налоговые органы к переквалификации его юридической сути, да и самому не запутаться в своих документах.
3. Дата подписания - важный реквизит договора. Если в условиях договора не прописано, с какого момента он вступает в силу, то права и обязанности сторон возникают с даты подписания. Договор, подписанный контрагентами в разное время, считается заключенным с момента его подписания последней стороной.
Не всегда партнеры начинают свои отношения с заключения договора. Иногда между сторонами осуществляются расчеты, подписываются накладные и акты о приеме товаров, работ, услуг без составления письменного договора. Налоговые органы часто обращают внимание на это и оспаривают законность подтверждения расходов по таким сделкам. Из этой ситуации есть простой выход, предусмотренный пунктом 2 ст. 425 ГК РФ: при подписании договора сделать в его тексте оговорку «Условия настоящего договора применяются также к отношениям сторон, возникшим до его заключения».
Нежелательно подписывать договор датой, которая приходится на нерабочий день, или днем, когда лицо, подписавшее договор, по документам находилось в отпуске, командировке, на больничном и т.д. Это может вызвать налоговые споры о том, что договор подписан неустановленным лицом.
4. Если в договоре не указано его место заключения, то им будут считать место нахождения юридического лица (место жительства физического лица), которое направило оферту, то есть предложило заключить договор. Этот реквизит может быть особенно важным для внешнеэкономических сделок, когда в тексте нет оговорки о том, по законодательству какой страны будет исполняться договор. В этом случае будет выбрано право той страны (региона), где был заключен договор.
5. Номер договора обязателен только для сделок, которые подлежат государственной регистрации, но если номера нет, то это неудобно для самих сторон, особенно если договоров с одним контрагентом несколько. Обычно присваивает номер договору тот партнер, который инициировал его заключение и предложил свой вариант текста. Если возникают споры по поводу нумерации договора, то номер может быть двойным, через знак «/». В первой части указывают внутренний регистрационный номер одной стороны, а во второй части - другой.
6. Наименование стороны договора - это обязательный реквизит, ошибка в котором может поставить под сомнение юридическую значимость документа. Указывать наименование надо в полной форме, так, как оно внесено в государственные регистры.
Если ошибка в наименовании стороны обнаружена на момент подписания договора, то ее легко исправить, просто заменив неправильный текст новым экземпляром. Но вот если по договору с неверным наименованием было оформлено платежное поручение, выписан счет, сдана отчетность, то надо составить дополнительное соглашение с указанием текста исправления. Иногда дело может дойти и до судебных разбирательств, в которых можно сослаться на преддоговорную переписку или на документы, где наименование стороны написано правильно.
7. Существенные условия договора - это такие условия, по которым стороны должны прийти к согласию, иначе договор будет считаться незаключенным. Согласно статье 432 ГК РФ существенными являются условия:
- о предмете договора;
- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
- условия, которые должно быть согласованы по заявлению одной из сторон.
Существенные условия могут быть указаны в нормах ГК, в законах и в других нормативных актах или в преддоговорной переписке. Если сторона настаивает на включение в текст определенных условий, то такие спорные положения надо обоюдно принять, изменить или отказаться от них.
8. Лучший способ подписания договора - при личной встрече представителей сторон, но на практике контрагенты часто просто обмениваются отсканированными копиями подписанных документов по Интернету. Если эти копии не подписаны электронной подписью, то договор может быть признан незаключенным.
Чтобы этого избежать, надо прописать в тексте договора подобное условие: «Договор и прилагаемые к нему документы, переданные при помощи электронной связи, имеют юридическую силу до момента предоставления их оригиналов. Подписанные оригиналы документов должны быть переданы сторонами друг другу курьером или посредством почтовой связи в течение ___ дней с момента заключения договора».
Структура договора
Договор может быть одностраничным или объемным, с большим или меньшим числом разделов, но самая простая его структура обычно выглядит так:
Раздел | Описание |
Преамбула | Этот раздел называют еще шапкой, в нем указывают такие реквизиты договора как наименование, номер, место и дату заключения. Из преамбулы должно быть ясно - кто именно заключает договор, и на основании каких документов действуют представители сторон. |
Предмет договора | Указание предмета договора относится к существенным условиям, поэтому в этом разделе надо четко прописать, какое действие или обязательство должно быть исполнено сторонами. |
Права и обязанности сторон | Здесь указывают в подробностях, как именно должны выполнить стороны свои обязательства, и на что они имеют право в рамках заключаемого договора. Все эти условия должны соответствовать требованиям, установленным законом к определенному виду договора и не противоречить императивным нормам. |
Цена и порядок расчетов | Лучше всего сразу прописать в договоре общую сумму договора, с выделением НДС отдельной цифрой. Если на момент заключения договора точную цену установить невозможно, то должен быть предусмотрен порядок расчет цены. Надо указать и вид расчетов (безналичный порядок или наличными деньгами), но при этом надо помнить об ограничении расчетов наличными суммой в 100 тысяч рублей в рамках одного договора. Здесь же можно предусмотреть возможность частичной оплаты, рассрочки, оплаты по партиям и др. |
Ответственность сторон | К мерам защиты интересов стороны при нарушении ее прав другой стороной относятся: возмещение убытков, неустойка, уплата процентов за пользование чужими деньгами, уменьшение цены некачественного товара, замена товара, отказ от исполнения договора и др. |
Прочие или заключительные условия | Этот раздел может содержать сразу несколько разных положений: срок действия договора, порядок его изменения и расторжения; форс-мажорные обстоятельства; досудебный порядок споров и подсудность; указание на приложения к договору и др. Иногда, если эти положения объемны, их прописывают в разных разделах. |
Реквизиты и подписи сторон | Кроме наименования стороны и ее представителя реквизиты должны включать в себя полные и точные контактные данные и банковские реквизиты. Не стоит допускать ситуации, когда последняя страница договора содержит только реквизиты без привязки к тексту договора. Многостраничные договоры лучше прошивать и визировать своей подписью каждую страницу. Это не даст возможности недобросовестному партнеру подменить условия договора. |
Что такое свобода договора?
Свобода договора, предусмотренная статьей 421 ГК РФ, означает, что не допускается принуждать кого бы то ни было к заключению договора против его воли, если только такая обязанность не предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Что касается самих договорных условий, то тут стороны свободны лишь отчасти.
Статья 422 ГК РФ указывает, что договор должен соответствовать императивным нормам , то есть тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или другими правовыми актами. Если какое-то условие договора противоречит императивной норме, то оно незаконно и не подлежит исполнению сторонами. Но верно и другое - императивная норма, не внесенная в текст договора, должна исполняться в любом случае.
Стороны не могут изменять императивные нормы по договоренности между собой, но кроме таких жестких норм есть еще и диспозитивные . Такие нормы описывают условие договора в виде возможного варианта или вообще не дают никакого варианта, а оставляют его на усмотрение сторон.
Таким образом, при заключении договора надо четко различать императивные и диспозитивные нормы. Сделать это довольно просто. Рассмотрим для примера ст. 456 ГК РФ. Императивная норма указана в п.1 и звучит следующим образом: «Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи». Диспозитивную норму мы найдем в п. 2 - «Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы…».
Можно ли применять типовые договоры?
В отличие от обязательных налоговых и бухгалтерских форм и бланков, нет таких шаблонов договоров, которые предусмотрены законом. Обычно под типовыми договорами понимают стандартные или часто применяющиеся условия, характерные для определенного вида договоров. Такие условия Гражданский кодекс называет примерными, и дает возможность их применять «в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия» (статья 427 ГК РФ).
Чаще всего такие готовые тексты содержат все необходимые положения, позволяющие считать договор юридически значимым, но лучше все же подстраховаться. Можно поручить проверить проект договора юристу, а можно самому убедиться в том, что договор соответствует требованиям закона.
В Гражданском кодекс е РФ в главах с 30 по 55 прописаны требования к конкретным видам договоров (всего их 24, а некоторые делятся еще и на подвиды). Разрешено заключать и смешанные договоры, которые содержат элементы разных видов, но браться за такое творчество рекомендуем только профессионалам. Кстати, к ним можно отнести не только юристов, хорошие бухгалтеры тоже неплохо разбираются в договорах, т.к. именно они потом доказывают налоговым органам обоснованность договорных расходов.
Документы, подтверждающие исполнение сторонами условий договора
Важно знать, что пока стороны не подтвердили документально исполнение обязательств по отношению друг к другу, в юридическом смысле они остаются должниками, даже если фактически условия договора уже исполнены. Такими документами могут быть:
- акты приемки-передачи товаров, работ, услуг;
- платежные поручения об оплате товаров, работ, услуг;
- квитанции об отгрузке товара в адрес грузополучателя;
- складские квитанции о сдаче-приемке товара и др.;
Прием товаров сопровождается такими сопроводительными документами, как счета-фактуры, описи, накладные, спецификации и т.д. Качество продукции может подтверждаться техническими паспортами, сертификатами или удостоверениями качества и другими документами. Если обнаружены недостачи продукции или качественные недостатки, то в случаях, предусмотренных нормативными правилами либо договором, получатель может вызвать для составления акта представителя контрагента.
10 важных фактов, которые надо знать о договорах
- Общие положения договорного процесса определяются статьями 420 - 453 ГК РФ, кроме того, к договорным отношениям применяют правила о сделках (статьи 153 - 181 ГК РФ).
- Перед составлением проекта договора надо ознакомиться с соответствующей главой ГК РФ, содержащей требования к указанному виду договора и убедиться в том, что условия договора не противоречат императивным нормам. Некоторые виды договоров могут потребовать обращения и к другим нормативно-правовым актам (кодексам, постановлениям Правительства, приказам министерств и ведомств и др.)
- Договор между субъектами предпринимательской деятельности должен быть заключен в письменной форме. Некоторые виды договоров требуют еще и нотариального заверения или государственной регистрации.
- За основу проекта простых договоров можно брать так называемые типовые шаблоны или образцы, если вы доверяете их источнику, и можете проверить самостоятельно или с помощью специалиста соответствие текста требованиям закона.
- Обязательной структуры договора нет, но есть часто используемый стандарт, которого можно придерживаться, добавляя, при необходимости, нужные вам разделы.
- Желательно указать в договоре все стандартные реквизиты: наименование, номер, дата и место заключения, это снизит вероятность налоговых споров. Будьте особенно внимательны при указании такого обязательного реквизита как наименование стороны.
- Убедитесь, что в договоре прописаны все существенные условия договора, и у вас нет по ним споров с контрагентом.
- Чтобы избежать последующих обвинений в отсутствии должной осторожности и осмотрительности, проведите .
- Проверяйте полномочия лиц, подписывающих договор от имени другой стороны.
- Исполнение условий договора подтверждайте сопроводительными документами.
54. Общий порядок заключения договора
Договор заключается при достижении между сторонами соглашения по всем существенным условиям договора. Заключение договора происходит посредством направления оферты (предложения заключить договор) на заключение договора одной из сторон и ее акцепта (согласия на заключение договора) другой стороной. Сторона, делающая предложение заключить договор - оферент; сторона, принимающая предложение, - акцептант
Договор может быть заключен по инициативе и свободному волеизъявлению сторон или в обязательном порядке
Моментом заключения договора считается момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта
В случае, когда для заключения договора требуется передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи требуемого имущества. Если необходима государственная регистрация договора, он будет считаться заключенным с момента его регистрации.
Требования, предъявляемые к оферте:
3) должна быть достаточно определенной и ясно выражать намерение лица заключить договор
4) с момента получения является безотзывной
Акцепт - ответ лица, которому была направлена оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание акцептом не является, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или прежних деловых отношений сторон
Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту
55. Заключение договора в обязательном порядке. Заключение договора на торгах
Заключение договора в обязательном порядке
В случаях, когда в соответствии с настоящим ГК или иными законами для стороны, которой направлена оферта, заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях в течение 30 дней со дня получения оферты
Сторона, направившая оферту и получившая извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения извещения либо истечения срока для акцепта
В случаях, когда в соответствии с ГК или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту, и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда
Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор
Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
Заключение договора на торгах
Договор заключается с лицом, выигравшим торги
В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее. Организатором торгов также могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени
Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.
Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия
Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом
Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися
Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми.
В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели
Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Извещение должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене
В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок
Если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за 3 дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса.
В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб
Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов
Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их
При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору
Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка
Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.
Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.
Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги
ЯЗЫК НИЧТОЖНОЙ СДЕЛКИ
Э. БЕЛОПОЛЬСКИЙ
Э. Белопольский, адвокат,
член Московской городской коллегии
адвокатов.
На каком языке должен быть
составлен текст договора, если договор
(сделка) заключается на территории
Российской Федерации? Этот вопрос касается
как случаев, когда сторонами по договору
(сделке) выступают как российские
юридические, созданные с участием
иностранного юридического лица или
физические лица - резиденты, так и
иностранные юридические лица,
инкорпорированные на территории иного
государства, нежели Российская Федерация.
Как ни странно, в последнее время в
практике участились случаи заключения
договоров (сделок), ведения деловой
переписки и иной документации на
иностранном, а не на русском, языке.
Примечательно, что это происходит на
территории Российской Федерации, где
русский язык имеет статус государственного
языка.
"Ну и что?" - может сказать
бизнесмен, который заключил не один договор
(сделку) на английском языке, либо потому
что его партнеры иностранцы, либо потому,
что другая сторона договора (сделки) -
нерезидент (физическое или юридическое
лицо).
А дело в том, что сделка,
заключенная таким образом, является
недействительной, поскольку она не
соответствует требованиям закона, являясь
ничтожной сделкой, и к ней могут быть
применены последствия недействительности
ничтожной сделки по требованию
заинтересованной стороны (ст. ст. 166, 168 ГК
РФ). Законом РСФСР "О языках народов РСФСР",
который был принят Верховным Советом РСФСР
25 октября 1991 года и действует до сих пор, был
предельно четко определен статус русского
языка как государственного на всей
территории Российской Федерации (ст. 3
Закона), и порядок использования русского
языка как государственного и иных языков
юридическими лицами в различных сферах
общественной жизни на территории
Российской Федерации (ст. ст. 15 - 22 Закона).
Специально этим Законом определен
порядок использования русского и иных
языков в сфере обслуживания и коммерческой
деятельности. При этом совершенно очевидно,
что под коммерческой деятельностью
законодатель имел в виду деятельность
хозяйственных обществ и товариществ,
основная цель создания и деятельности
которых - извлечение прибыли в результате
осуществления хозяйственной деятельности
юридическим лицом, либо иной деятельности,
которая направлена на извлечение прибыли.
С точки зрения сложившейся практики под
коммерческой понимается любая
деятельность, цель которой - извлечение
прибыли, и поэтому коммерческая
деятельность, упоминаемая в Законе, и
деятельность хозяйствующих обществ и
товариществ, о которых я упомянул,
равнозначны по смыслу. Положение указанной
статьи Закона носит императивное
(обязательное к исполнению всеми
хозяйствующими субъектами, в том числе и
гражданами, заключающими возмездные
сделки) требование о том, что
делопроизводство при осуществлении
коммерческой деятельности ведется на
государственном языке Российской
Федерации и иных языках, предусмотренных
договором между деловыми партнерами.
Таким образом, текст договора, который
является составной частью
делопроизводства хозяйствующего субъекта,
должен быть составлен на русском языке и
может быть одновременно составлен на ином
языке, который выберут стороны договора, но
юридическую силу при разрешении споров
будет иметь текст договора, составленного
на государственном языке страны подписания
и заключения договора. При этом порядок
использования языков при осуществлении
коммерческой деятельности определяется
действующим законодательством.
По всей
вероятности, законодатель имел здесь в виду
ч. 2 ст. 22 Закона об обязательном
использовании государственного языка, а
также, безусловно, положение гражданского
законодательства, согласно которому
действие граждан и юридических лиц,
направленное на установление, изменение
или прекращение прав и обязанностей,
именуется сделкой, которая считается
заключенной, если стороны достигли
соглашение по всем условиям возникающих у
каждой из сторон обязательств. Естественно,
что сделка при этом должна быть заключена в
надлежащей форме, в том числе и с
соблюдением требований о языке.
Приведу пример. Одна из звезд российской
эстрады заключала договор на иностранном
языке, даже согласование условий договора
происходило на этом языке. Однако
впоследствии, по инициативе иностранного
партнера, оказавшегося в юридическом
отношении более осведомленным, договор был
перезаключен в соответствии с требованиями
Закона.
Так как решения по каждому
вопросу возникающего между сторонами
обязательства принимаются совместно,
стороны должны понимать друг друга, точно
знать, о чем они договариваются, и что
делается посредством составления текста
договора на языке не просто одной из сторон,
а на языке, имеющем статус
государственного, официального. Только
после этого для установления намерений и
воли иностранного партнера текст договора
переводится на язык, понятный иностранному
контрагенту, и только после установления
равнозначности смысла текстов договоров,
указанный текст договора может быть
подписан, а договор считается заключенным.
При этом договор может быть составлен в
двух экземплярах на различных языках, но
при толковании договора (ст. 431 ГК РФ),
рассмотрении споров, вытекающих из
исполнения договора, будет приниматься во
внимание текст экземпляра договора,
составленного в месте подписания и
заключения договора (сделки) на языке,
имеющем статус государственного, то есть в
соответствии с действующим
законодательством Российской Федерации -
на русском языке, поскольку
судопроизводство и любая официальная
переписка в Российской Федерации ведется
на государственном языке (ст. 17 - 18 Закона).
Поэтому, если Вами подписан и заключен
договор на территории Российской Федерации
на ином языке, нежели государственном, и
если заинтересованной стороной будет
предъявлен иск в суд (арбитражный суд) по
основаниям, что сделка заключена не в
требуемой законом форме, позиция истца
представляется более предпочтительной.
Истец может дополнительно мотивировать
свои требования о признании сделки
недействительной по ст. 169 ГК РФ, т.е.
недействительности сделки, совершенной с
целью, противной основам правопорядка, если
конечно, будет доказано, что другая сторона
имела умысел заключать сделку на языке, не
имеющем статуса государственного,
исключительно с целью нарушения
установленного правопорядка в Российской
Федерации и с целью ущемления прав и
законных интересов другой стороны, не
владеющей государственным языком. Даже
если этот текст будет переведен на русский,
поскольку суд и иные государственные
органы принимают во внимание буквальное
значение слов и терминов только в подлинном
экземпляре договора, а не в его переводе.
Перевод такого текста на русский язык не
имеет никакого значения, кроме как
информационного для русскоязычной стороны,
т.к. последний документ будет являться
всего лишь переводом с другого языка,
который не имеет никакого правового
статуса на территории Российской
Федерации, а следовательно, не может быть
принят ни одним официальным органом на
территории России. Не говоря уже о том, что
это не соответствует предъявляемым ГК РФ
требованиям к оформлению сделки. Заметим,
однако, что это правило не распространяется
на внешнеэкономические сделки, которые
заключаются с участием российской стороны
вне пределов Российской Федерации.
Если арбитражная оговорка устанавливает
иностранный международный арбитраж, то и в
этом случае сделка, заключаемая в России,
должна быть составлена на государственном
языке страны ее подписания, поскольку
правила оформления сделки должны
соответствовать требованиям по месту
подписания и заключения сделки. В этом
случае придется делать перевод с русского
языка на требуемый в соответствии с
Регламентом этого суда, либо на требуемый
другой стороне.
Закон указывает, что
делопроизводство должно вестись на
определенном языке. При этом необходимо
уточнить, что и практика, и законодатель
ввиду неразработанности юридической
техники при принятии Закона, исходя из
обычаев совместного делового оборота, под
этим понятием подразумевает все первичные
документы учета, который ведется
хозяйствующим субъектом, в том числе
договоры.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ЗАКОН РСФСР от 25.10.1991 N 1807-1
"О ЯЗЫКАХ
НАРОДОВ РСФСР"
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от
30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
Бизнес-адвокат, N 22, 1997
Издание: Сделки и договоры в предпринимательской деятельности
I. Сделки и договоры (общие положения)
1. Что считается сделкой с правовой точки зрения?
В соответствии со ст. 153 ГК РФ сделкой признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Сделки могут быть двухсторонние, многосторонние и односторонние. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом или иным правовым актом или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны.
2. Является ли сделкой договор?
Договор - это двухсторонняя или многосторонняя сделка. Договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей. Итак, договор - это всегда соглашение, но не любое, а только то, в результате которого у сторон возникают, изменяются или прекращаются определенные права или обязанности.
3. Что такое смешанный договор?
Смешанным считают договор, в котором содержатся элементы различных видов договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К условиям различных договоров, включенным в смешанный договор, применяются соответствующие правила, регулирующие эти договоры.
4. Вправе ли стороны заключить договор, не предусмотренный законом или иными правовыми актами?
Да, вправе. Такое право сторон предусмотрено ст. 421 ГК РФ.
5. Если после заключения договора принят новый закон, каким законом следует руководствоваться - новым или действующим во время заключения договора?
В этом случае следует руководствоваться «старым» законом, и все условия заключенного договора сохраняют силу, за исключением случаев, когда в новом законе прямо указано, что его действие распространяется на договоры, заключенные до его принятия.
6. В какой форме может быть заключен договор?
Договор может быть заключен:
· в простой письменной форме;
· в форме нотариально удостоверенной или подлежащей государственной регистрации.
7. В каких случаях договор может быть заключен в устной форме?
Если в законе для данного договора не установлена письменная форма, он может быть заключен в устной форме.
В устной форме может быть заключен и договор, который исполняется при его совершении, за исключением договоров, которые подлежат нотариальному удостоверению или государственной регистрации, и договоров, для которых несоблюдение простой письменной формы влечет их недействительность. Например, договор поручительства.
В устной форме могут быть заключены договоры между гражданами на сумму, не превышающую десятикратный размер МРОТ.
Исполнение сделок, совершенных в устной форме, может быть подтверждено, например, выдачей чека, номерков, жетонов и т. д.
8. В каких случаях договор может быть заключен только в письменной форме?
В простой письменной форме должны заключаться договоры:
· между юридическими лицами;
· юридических лиц с гражданами;
· между гражданами на сумму свыше 10 МРОТ, если эти сделки не требуют еще и нотариального удостоверения или государственной регистрации;
· для которых письменная форма установлена законом (например договор поручения).
Кроме того, законом, иными нормативными актами или соглашением сторон могут быть установлены дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (договор залога в ломбарде).
9. Каким способом может быть заключен письменный договор?
Договор в письменной форме может быть заключен либо путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
10. Допускается ли подписание договора путем применения электронной цифровой подписи?
Допускается, но только в случаях и порядке, предусмотренных специальным законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
11. Каковы последствия несоблюдения простой письменной формы договора?
в случае спора стороны не могут ссылаться на свидетельские показания, они могут приводить лишь письменные и другие доказательства. Таким доказательством является письменная форма договора.
Кроме того, в случаях, прямо указанных в законе или договоре, несоблюдение письменной формы может повлечь его недействительность.
12. Каковы последствия несоблюдения нотариальной формы договора или требования о его государственной регистрации?
При несоблюдении нотариальной формы договора или требования о его государственной регистрации такой договор признается недействительным, ничтожным.
13. С какого момента договор считается заключенным?
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Если в соответствии с законом для заключения договора необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи имущества (ст. 224 ГК РФ).
Если договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента его регистрации, если в законе не установлено иное.
14. Как определить место заключения договора, если стороны не указали его в договоре?
Если стороны не указали место заключения договора, он считается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, предложившего заключить договор.
15. Если договор должен быть заключен в обязательном порядке, но сторона отказывается от его заключения, как можно ее понудить заключить такой договор?
Если сторона уклоняется от заключения такого договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В таком случае сторона, уклоняющаяся от заключения договора, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.
16. Что такое преддоговорные споры?
Преддоговорными называются споры, которые возникают в процессе заключения договора (до его исполнения). Обычно такие споры оформляются протоколом разногласий.
17. Что такое публичный договор?
Публичным договором считается договор, заключенный только коммерческой организацией, и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг и др.
Коммерческие организации не вправе отказывать в заключении договора обратившимся к ней с предложением о заключении договора лицам, оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора (кроме случаев, предусмотренных законом или договором). Публичными считаются договоры при оказании соответствующих услуг - перевозки транспортом общественного пользования, торговля, медицинских услуг, энергоснабжения.
18. Какой договор считается договором присоединения?
Договором присоединения считается договор, условия которого устанавливает одна сторона в определенных стандартных формах, а другая сторона лишь принимает эти условия и только путем присоединения к предложенному договору в целом. Такими договорами присоединения являются, например, страховые полисы, товаротранспортные накладные и др.
19. Чем отличается предварительный договор от соглашения о намерениях?
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем соответствующий договор (о выполнении работ, оказании услуг, передаче товара) на условиях, установленных предварительным договором.
Форма предварительного договора должна соответствовать форме основного договора.
Предварительный договор должен содержать условия о предмете основного договора и другие существенные условия.
В предварительном договоре должен быть установлен срок, в течение которого должен быть заключен основной договор.
Если в предварительном договоре такой срок не указан, основной договор должен быть заключен в течение года со дня заключения предварительного договора.
Таким образом, из условий предварительного договора вытекает, что основной договор должен быть заключен в обязательном порядке в установленные сроки и на условиях предварительного договора, в то время как соглашение о намерениях юридически является необязательным и напрямую обязанностей по заключению договора не порождает. Поэтому отказ от заключения договора одного из участников соглашения о намерениях не влечет для него каких-либо правовых последствий, но безусловно может сказаться на его деловой репутации.
20. По договору в пользу третьего лица должник должен исполнить договор не в пользу стороны по договору, а в пользу лица, указанного этой стороной по договору (третьему лицу). Вправе ли стороны изменить или расторгнуть такой договор без согласия третьего лица?
Стороны вправе изменить или расторгнуть такой договор без согласия третьего лица, но только до того момента, пока третье лицо не выразило намерения воспользоваться своим правом требования по договору.
21. В какой форме проводятся торги?
Торги проводятся в форме конкурса или аукциона.
Выигравшим конкурс считается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия, а на аукционе - лицо, предложившее наиболее высокую цену.
Форму торгов определяет собственник вещей или обладатель соответствующего права.
22. В чем особенность заключения договора на торгах?
В том, что договор на торгах может быть заключен только лицом, выигравшим торги.
Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения торгов протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.
Если лицо, выигравшее торги, уклоняется от подписания протокола, оно теряет задаток, а если от подписания протокола отказывается организатор торгов, он обязан возвратить задаток в двойном размере и кроме того возместить убытки, понесенные участием в торгах.
23. Участники торгов вносят задаток в размере и в порядке, который указан в извещении о проведении торгов. Подлежит ли задаток возврату, если торги не состоялись?
Да, в этом случае задаток подлежит возврату. задаток так же возвращается лицу, которое участвовало в торгах, но не выиграло их.
24. Каковы последствия признания торгов недействительными?
Признание торгов недействительными влечет за собой и признание договоров, заключенных на этих торгах, недействительными.
25. В каких случаях можно требовать досрочного расторжения договора?
По требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда в следующих случаях: при существенном нарушении договора другой стороной, например при систематической поставке продукции ненадлежащего качества; в иных случаях, предусмотренных законом; в связи с изменившимися обстоятельствами, из которых стороны исходили при заключении договора.
26. Каков порядок расторжения договора по требованию одной из сторон?
Во-первых, сторона, требующая расторжения договора, должна письменно обратиться с просьбой о расторжении договора к другой стороне и указать срок такого расторжения. И только в том случае, если она получила отказ от расторжения договора или не получила ответа в срок, указанный в предложении о расторжении договора, сторона может обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора.
27. Если стороны сами согласились изменить или расторгнуть договор, как это должно быть оформлено?
Соглашение об изменении или расторжении договора оформляется в той же форме, что и договор, если из закона или договора не вытекает иное.
28. С какого момента договор считается измененным или расторгнутым?
В случае изменения или расторжения договора по соглашению сторон договор считается измененным или расторгнутым с момента заключения соглашения сторон об изменении или расторжении договора. Если договор изменяется или расторгается по решению суда - с момента вступления в силу решения суда.
При этом стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено по договору до его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено соглашением самих сторон.
29. Как называется ответственность за неисполнение договоров?
За неисполнение договоров установлена гражданско-правовая ответственность.
30. В каких формах может наступать гражданско-правовая ответственность?
Чаще всего гражданско-правовая ответственность наступает либо в виде обязанности возместить причиненные в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения договора убытки, либо в виде обязанности уплатить неустойку, либо в виде того и другого вместе.
При этом следует иметь в виду, что убытки взыскиваются всегда, когда они возникли, а неустойка - только в случаях, если она прямо предусмотрена законом или договором.
31.Что право подразумевает под убытками?
Под убытками подразумевается:
· стоимость утраченного или поврежденного имущества;
· расходы, которые сторона по договору должна будет произвести для восстановления нарушенного права;
· неполученные доходы.
Первые две составляющие убытков называются реальным ущербом, а третья составляющая- упущенной выгодой.
32.Как следует исчислять убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением договора?
Порядок исчисления убытков может быть предусмотрен законом, другими нормативными актами или самими сторонами при заключении договора.
Если же указанными нормативными актами порядок исчисления убытков не определен, то убытки должны исчисляться по цене, существующей в том месте, где договор должен быть исполнен, на день добровольного его исполнения, а если требование не было исполнено добровольно, то на день предъявления иска.
Кроме того, суд при вынесении решения с учетом конкретных обстоятельств может применить цены, существующие на день вынесения решения.
Упущенная выгода включает в себя неполученные доходы, которые сторона по договору получила бы, если бы договор был исполнен надлежащим образом. При этом следует учитывать, что при исчислении упущенной выгоды сторона по договору должна бесспорно подтвердить реальную возможность получения такой выгоды. Например, если по вине арендатора сгорел дом, то реальные убытки - это стоимость сгоревшего дома, а упущенная выгода - неполученная арендная плата.
33.Что такое неустойка и чем она отличается от убытков?
Неустойка - это заранее установленная в законе или договоре сумма, которая может быть взыскана за неисполнение договора. убытки взыскиваются всегда, когда они возникли, а неустойка - только если право на ее взыскание прямо предусмотрено договором или законом.
34. Если в законе или договоре предусмотрено взыскание неустойки, в каком объеме в этом случае взыскиваются убытки?
Общее положение таково, что если за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора предусмотрена неустойка, то убытки взыскиваются только в части, не покрытой неустойкой.
Но, и на это следует обратить особое внимание, и в законе, и в договоре может быть предусмотрено следующее:
· убытки могут быть взысканы в полном объеме сверх неустойки, т. е. могут быть взысканы и убытки, и неустойка;
· может быть взыскана только неустойка (убытки не взыскиваются);
· по выбору стороны по договору могут быть взысканы или только убытки, или только неустойка.
35.Вправе ли стороны предусмотреть в договоре, что в случае неисполнения договора убытки возмещаются частично?
В статье 15 ГК РФ установлен принцип полного возмещения убытков, но законом или договором может быть предусмотрено возмещение убытков и в меньшем размере, т. е. может быть установлена ограниченная ответственность. Например, такую ограниченную ответственность несет железная дорога при утере груза. Она обязана возместить лишь реальный ущерб, но не возмещает упущенную выгоду.
36.Может ли быть взыскана неустойка, если убытки при исполнении договора не возникли?
Неустойка, если она предусмотрена законом или договором, может быть взыскана независимо от того, возникли убытки или нет.
37.В какой форме должно быть заключено соглашение о неустойке, если договор заключен в устной форме?
Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме, независимо от формы основного договора.
38.Могут ли стороны увеличить или уменьшить размер неустойки, установленный законом?
Размер неустойки, установленный законом, может быть только увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает.
39.Если
в договоре стороны установили размер неустойки,
вправе ли суд его изменить?
Суд вправе только уменьшить размер установленной сторонами неустойки, и только если она «несоразмерна последствиям нарушения договора» (ст. 333 ГК РФ).
40.Всегда ли сторона по договору несет ответственность за неисполнение договора только при наличии ее вины?
Гражданское право исходит из того, что лицо, не исполнившее обязательство, договор, несет ответственность при наличии вины, но это условие в гражданско-правовых отношениях имеет свои существенные особенности, свою специфику. Прежде всего в гражданском праве, в отличие от уголовного, установлена презумпция вины стороны, не исполнившей договор, а отсюда следует существенная ее обязанность - именно эта сторона и должна доказать отсутствие своей вины. Далее, в строго указанных в законе случаях, ответственность за неисполнение договора может наступать и без вины, и за вину третьих лиц (за чужую вину).
Кроме того, при осуществлении предпринимательской деятельности предприниматель несет ответственность во всех случаях, если не докажет, что неисполнение договора было вызвано действием непреодолимой силы, если законом или договором не предусмотрено иное.
Предприниматель кроме того несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора третьим лицом, на которого им было возложено исполнении такого договора.
41.В чем особенность ответственности за неисполнение денежных обязательств?
Особенность ответственности за неисполнение денежных обязательств заключается в следующем.
Если сторона пользуется чужими денежными средствами, неправомерно удерживая их, уклоняясь от их возврата, допуская просрочку в их уплате, неосновательно их сберегая за счет другого лица, - с этих сумм могут быть взысканы проценты.
Размер процентов определяет существующая в месте жительства или в месте нахождения юридического лица учетная ставка банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.
При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требования кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если в законе или договоре не установлено иное.
Если убытки, причинные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают указанные проценты, он вправе взыскать еще и убытки в части, не покрытой процентами.
42.До какого предельного срока начисляются проценты за незаконное пользование чужими средствами?
Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты соответствующей суммы кредитору. В законе или договоре может быть установлен и более короткий срок.
43.В чем особенность ответственности стороны, допустившей просрочку в исполнении договора?
Сторона, допустившая просрочку в исполнении договора, обязана:
· возместить убытки, причиненные в результате такой просрочки;
· уплатить неустойку, если она предусмотрена договором или законом.
Другая сторона вправе отказаться от дальнейшего исполнения договора, если в результате просрочки он утратил для нее интерес, и потребовать возмещения убытков.
44.Если сторона по договору отказывается принять исполнение по договору (например товар, результаты работы и др.), вправе ли другая сторона взыскать причиненные такой просрочкой убытки?
Да, вправе (ст. 406 ГК РФ).
45.Освобождается ли сторона по договору от исполнения договора в натуре, если она возместила убытки за его неисполнение и уплатила штраф?
Если сторона полностью возместила убытки и уплатила штраф за неисполнение договора, в дальнейшем она освобождается от исполнения договора в натуре, если в законе или договоре не предусмотрено иное.
46.Что такое субсидиарная ответственность?
Субсидиарная ответственность наступает, когда по договору имеется два должника - один основной, а другой дополнительный (субсидиарный), следовательно, субсидиарная ответственность - это дополнительная ответственность.
Если в договоре предусмотрена субсидиарная ответственность, то в этом случае необходимо сначала предъявить требования к основному должнику, и только если основной должник не может удовлетворить предъявленные к нему требования или не отвечает на них, можно обратиться к субсидиарному должнику.
Право на предъявление требования к субсидиарному должнику возникает, только если основной должник отказался удовлетворить предъявленные к нему требования или если он не ответил в разумный срок. Так например, если лицо, получившее банковскую гарантию, не выполнило обязательство, обеспеченное этой гарантией, то сначала необходимо обратиться с требованием к основному должнику, и если это требование не будет удовлетворено, к банку.
Как определить срок заключения договора по 223-ФЗ?
Федеральный закон № 223 не устанавливает точных сроков, с соблюдением которых заказчик и исполнитель должны заключить договор, являющийся предметом проведенных торгов. Это значит, что при оформлении всех необходимых бумаг необходимо руководствоваться положениями других нормативных актов, действующих в России.
Чтобы определить максимальный срок, в течение которого может быть подписан договор по 223-ФЗ, стоит примерно определить временные затраты на оформление всех необходимых документов, оценив продолжительность каждого этапа процедуры подписания договора. Заключение контракта осуществляется, как правило, в течение 15 дней после выбора победителя. Однако даже в том случае, если договор не будет заключен на более длительное время, никаких законодательных нарушений в этом не будет. Исключение составляют лишь случаи, когда точные сроки и возможные штрафные санкции прописаны непосредственно в разработанном заказчиком положении о закупке.
Еще одним фактором, который может оказать косвенное влияние на продолжительность максимального срока, отведенного для заключения договора, является разработанный организацией-заказчиком план закупок на предстоящий год, который заказчика обязывают составлять положения ч. 2 ст. 4 223-ФЗ. В нем необходимо указать объем затрат, которые понесет заказчик на исполнение своих обязательств по заключенным с исполнителями договорам, а также перечень договоров, которые он будет заключать в течение указанного в плане периода. Контракт, сведения о котором были включены в план закупок, необходимо заключить в том же году, на который был составлен план. Если закупка была проведена в конце года, стоит поторопиться и оформить все необходимые документы до того, как начнется новый отчетный период.
Ограничение минимального срока заключения договора
Фактически законодатель, не устанавливая ограничений на продолжительность времени, в течение которого организатор должен заключить контракт с победителем торгов, запрещает заключать договор сразу после определения исполнителя поставленной задачи, не дожидаясь истечения 10-дневного срока с момента завершения торгов.
Так, ст. 18.1 федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135 предоставляет участнику торгов право на обжалование неправомерных действий (либо бездействия) организаторов торгов. При этом п. 4 той же статьи указывает на то, что обратиться в Федеральную антимонопольную службу (ФАС) с соответствующей жалобой можно в течение 10 дней с момента выбора исполнителя по контракту. Заключение договора до истечения указанного срока влечет за собой невозможность реализации другими участниками торгов своего права на обжалование незаконных действий организаторов.
Верховный суд РФ в своем определении от 02.02.2016 № 309-КГ 15-14384 указал на то, что заказчик, сокращая сроки подписания соглашения, злоупотребляет имеющимися у него правами и ущемляет интересы прочих участников. ФАС при этом лишается возможности оперативного реагирования на незаконные действия организатора (в том числе посредством временного приостановления торгов).
Таким образом, договор, заключаемый в соответствии с положениями 223-ФЗ, не может быть подписан ранее 10 дней с момента завершения торгов и выбора его исполнителя. Такая же точка зрения изложена в письме Минэкономразвития РФ от 20.07.2016 № ОГ-Д28-8807.
Чем регламентируется срок подписания договора по 223-ФЗ?
В конечном счете срок заключения договора по 223-ФЗ регламентируется положением о закупке, составляемым заказчиком в ходе подготовки к проведению торгов. Также в документе можно указать:
- срок, в течение которого проект договора должен быть передан победителю;
- порядок и срок подписания договора в том случае, если со стороны других участников торгов поступят жалобы/претензии по поводу действий организатора и/или победителя и т. п.
Если заказчик, формируя положение о закупке, не учтет требования закона № 135 и установит меньшую продолжительность срока заключения договора, чем указано, договор, подписанный в соответствии с таким положением, будет признан недействительным.
Срок подписания договора исчисляется исходя из даты определения победителя торгов. Как правило, это день подведения итогов торгов, а если сведения о закупке размещаются в единой информационной системе — день размещения.
Сроки подписания договора ЭЦП по 223-ФЗ
Положения ч. 4 ст. 3 223-ФЗ указывают на то, что Правительство РФ вправе установить перечень видов договоров, заключение которых должно осуществляться исключительно в электронной форме. В настоящее время действует постановление Правительства «Об утверждении…» от 21.06.2012 № 616, определяющее такой перечень. Если планируемый к подписанию договор упоминается в нем, закупки должны проводиться в электронной форме с использованием возможностей электронных торговых площадок, функционирующих в сети Интернет.
Чтобы принять участие в таких торгах, потенциальному участнику необходимо стать обладателем электронной цифровой подписи. Этот инструмент позволяет удостоверить подлинность документов, передаваемых заказчику через телекоммуникационные каналы связи, а также подписать договор в том случае, если заявитель будет выбран победителем торгов.
Сроки подписания документов такой подписью не отличаются от общих сроков, с соблюдением которых должен быть заключен договор с выбранным исполнителем. Однако практика показывает, что использование ЭЦП позволяет существенно сократить продолжительность процедуры подготовки всех необходимых документов, т. к. стороны могут не встречаться лично, а оформить договор, не выходя из кабинета.
Итак, конкретный срок, в течение которого между заказчиком и победителем проведенных в соответствии с 223-ФЗ торгов, должен быть заключен договор, в законе не указан. В связи с этим при определении точных сроков подписания бумаг необходимо руководствоваться положениями закона о защите конкуренции. Также важно помнить, что эти сроки, согласно закону 135-ФЗ, не должны лишать третьих лиц права на оспаривание действий сторон заключаемого соглашения. Таким образом, оформить все необходимые для заключения договора бумаги можно не ранее чем через 10 дней с момента публикации сведений о победителе торгов в единой информационной системе. Если такие сведения являются конфиденциальными и не подлежат публикации в открытых источниках, точкой отсчета считается день составления итогового протокола.
