Главная » Иные пенсионные выплаты » Что называют личным законом иностранного гражданина. Смотреть что такое "личный закон физического лица" в других словарях

Что называют личным законом иностранного гражданина. Смотреть что такое "личный закон физического лица" в других словарях

Личный закон физического лица

В доктрине МЧП для регулирования вопросов правосубъектности физических лиц очень давно сформировалось понятие личного закона физического лица. Данное понятие было знакомо и российской (советской) доктрине. Однако, впервые оно было закреплено законодательно только в ст. 1195 ГК РФ.

Личный закон определяет право, подлежащее применению при решении вопросов гражданской правоспособности физического лица, его дееспособности, прав физического лица на имя, вопросов опеки и попечительства, а также признания лица безвестно отсутствующим или объявления его умершим. Другими словами, решение всех вопросов, непосредственно связанных с личностью физического лица, с его правовым статусом, как правило, решаются по личному закону.

Существует несколько вариантов определения личного закона физического лица. В зависимости от исторических причин личный закон физического лица может определяться либо по праву страны гражданства лица - lege nationalis , либо по закону его места жительства - lege domicilii .

Закон места жительства лица получил свое наибольшее распространение в странах англо-саксонской системы права, в то время как закон гражданства свойственен континентальному праву.

Закон гражданства, как разновидность личного закона означает, что вопросы правоспособности решаются по праву того государства, гражданином которого является данное лицо. Закон места жительства подчиняет вопросы правосубъектности физического лица праву страны проживания. Выбор того или иного варианта правового закрепления личного закона физического лица обусловлен сформировавшимся в государстве подходом к характеру связи между государством и физическим лицом, к основанию возникновения такой устойчивой связи, коим может выступать приобретение гражданства или факт постоянного место жительства.

В РФ личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Эта коллизионная норма, закрепленная в п. 1 ст. 1195 ГК, является генеральной (основной), устанавливающей основное правило определения личного закона физического лица. С 1 июля 2002 г. на территории РФ действует новый ФЗ «О гражданстве Российской Федерации».

В соответствии со ст. 3 гражданство Российской Федерации - устойчивая правовая связь лица с Российской Федерацией, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей. Заключение или расторжение брака между гражданином Российской Федерации и лицом, не имеющим гражданства Российской Федерации, не влечет за собой изменение гражданства указанных лиц. Изменение гражданства одним из супругов не влечет за собой изменение гражданства другого супруга. Расторжение брака не влечет за собой изменение гражданства родившихся в этом браке или усыновленных (удочеренных) супругами детей.Основаниями приобретения гражданства Российской Федерации являются: а) приобретение гражданства по рождению;б) в результате приема в гражданство Российской Федерации;в) в результате восстановления в гражданстве Российской Федерации;г) по иным основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.При приобретении гражданства по рождению , как известно, сложилось два основания: по праву крови и по праву почвы. В РФ гражданство по рождению приобретается, по общему правилу, по праву крови (в том случае, если на день рождения ребенка: а) оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданство Российской Федерации (независимо от места рождения ребенка); б) один из его родителей имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является лицом без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно (независимо от места рождения ребенка); Однако в некоторых случаях учитывается и место рождения ребенка, то есть право почвы: а) если один из родителей ребенка имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является иностранным гражданином, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации либо если в ином случае он станет лицом без гражданства; б) оба его родителя, проживающие на территории Российской Федерации, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, а государства, гражданами которых являются его родители, не предоставляют ему свое гражданство. А также ребенок, который находится на территории Российской Федерации и родители которого неизвестны, становится гражданином Российской Федерации в случае, если родители не объявятся в течение шести месяцев со дня его обнаружения.Прием в гражданство РФ может осуществляться в общем порядке и в упрощенном порядке.Прием в гражданство Российской Федерации в общем порядке осуществляется по заявлению о приеме в гражданство иностранных граждан и лиц без гражданства, достигших возраста восемнадцати лет и обладающих дееспособностью. В РФ установлены следующие условия для приема в гражданство:- так называемый ценз оседлости (непрерывное проживание на территории РФ в течение 5 лет. Срок проживания на территории Российской Федерации считается непрерывным, если лицо выезжало за пределы Российской Федерации не более чем на три месяца в течение одного года. Срок проживания на территории Российской Федерации сокращается до одного года в случае: рождения лица на территории РСФСР и наличие у него в прошлом гражданства СССР; состояния в браке с гражданином Российской Федерации не менее трех лет; наличия у нетрудоспособного лица дееспособных сына или дочери, достигших возраста восемнадцати лет и имеющих гражданство Российской Федерации; наличия у лица высоких достижений в области науки, техники и культуры; обладания лицом профессией либо квалификацией, представляющими интерес для Российской Федерации; предоставления лицу политического убежища на территории Российской Федерации; признания лица беженцем в порядке, установленном федеральным законом.- соблюдение Конституции Российской Федерации и законодательства Российской Федерации;- наличие законного источника средств к существованию;- обращение в полномочный орган иностранного государства с заявлениями об отказе от имеющегося у них иного гражданства. Отказ от иного гражданства не требуется, если это предусмотрено международным договором Российской Федерации или настоящим Федеральным законом либо если отказ от иного гражданства невозможен в силу не зависящих от лица причин;- знание русского языка; порядок определения уровня знания русского языка устанавливается положением о порядке рассмотрения вопросов гражданства Российской Федерации.Лицо, имеющее особые заслуги перед Российской Федерацией, может быть принято в гражданство Российской Федерации без соблюдения названных условий.Прием в гражданство Российской Федерации в упрощенном порядке осуществляется, если иностранные граждане и лица без гражданства, обратившиеся с соответствующим заявлением: а) имеют хотя бы одного нетрудоспособного родителя, имеющего гражданство Российской Федерации; б) имели гражданство СССР, проживали и проживают в государствах, входивших в состав СССР, не получили гражданства этих государств и остаются в результате этого лицами без гражданства.В гражданство Российской Федерации принимаются в упрощенном порядке ребенок и недееспособное лицо, являющиеся иностранными гражданами или лицами без гражданства: а) ребенок, один из родителей которого имеет гражданство Российской Федерации, - по заявлению этого родителя и при наличии согласия другого родителя на приобретение ребенком гражданства Российской Федерации. Такое согласие не требуется, если ребенок проживает на территории Российской Федерации; б) ребенок, единственный родитель которого имеет гражданство Российской Федерации, - по заявлению родителя; в) ребенок или недееспособное лицо, над которыми установлены опека или попечительство, - по заявлению опекуна или попечителя, имеющих гражданство Российской Федерации.Кроме приема в гражданство возможно восстановление в гражданстве Российской Федерации в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, ранее имевших гражданство Российской Федерации. Условия восстановления в гражданстве такие же, как и при приеме в гражданство, но срок их проживания на территории Российской Федерации сокращается до трех лет.В случае территориальных изменений в соответствии с международным договором Российской Федерации лица, проживающие на территории, государственная принадлежность которой изменена, имеют право на выбор гражданства (оптацию) в порядке и сроки, которые установлены соответствующим международным договором Российской Федерации.

Использование закона гражданства в качестве личного закона получило наибольшее распространение в современном мире, тогда как привязка к закону места жительства сохраняется в основном лишь в странах англо-американского общего права и некоторых государствах Латинской Америки.

Примечательно, что ГК учитывает для российского гражданина и возможность одновременно состоять в гражданстве иностранного государства (двойное гражданство) , предусмотренную ст. 62 Конституции РФ. Однако наличие двойного гражданства все же является исключением из общего правила, поскольку п. 1 ст. 62 Конституции РФ и ст. 6 ФЗ «О гражданстве РФ» придают официальное значение гражданству иностранного государства лишь при наличии с ним соответствующего международного договора.

По новому Закону гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом. Приобретение гражданином Российской Федерации иного гражданства не влечет за собой прекращение гражданства Российской Федерации.Именно такой вывод и получил свое продолжение в части 3 ГК, где в ст. 1195 говорится о том, что личным законом лица, которое наряду с гражданством РФ имеет и иностранное гражданство, считается российское право.

В ГК РФ законодатель закрепил в качестве основы для определения личного закона не только закон гражданства, но и закон места жительства лица. Сочетание двух различных коллизионных привязок позволило законодателю весьма полно урегулировать основные вопросы определения личного закона физического лица.

Закон места жительства используется в следующих случаях:

1) если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ – его личным законом является российское право.

Понятие иностранного гражданина, которым оперирует комментируемая норма, раскрывается в ст. 3 ФЗ «О гражданстве», которое российский суд может использовать в соответствии с п. 1 ст. 1187 ГК при квалификации юридических понятий при определении права, подлежащего применению.

Так, иностранным гражданином признается лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства. Однако эта формулировка приходит в противоречие с возможностью для российского гражданина иметь двойное гражданство. С учетом этого иностранными гражданами сегодня следовало бы признавать только лиц, имеющих доказательства своей принадлежности к гражданству иностранного государства. Надлежащими доказательствами такой принадлежности обычно служат паспорта граждан или заменяющие их документы.Понятие иностранного гражданина в полной мере охватывает и лиц, состоящих в подданстве иностранного монарха (например, в государствах Персидского залива);2) при наличии же у лица нескольких иностранных гражданств – личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства;3) личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Лицо без гражданства - лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства. Доказательствами наличия гражданства служат правоустанавливающие документы (паспорт и другие).

Формула прикрепления lex domicilii используется не только комментируемой статьей, но и п. 2 ст. 1211 ГК, ст. 1217 ГК, п. 2 ст. 1219 ГК и п. 1 и 2 ст. 1221 ГК и ст. 1224 ГК.

Значение точного определения места жительства велико и для правильного применения норм права к отношениям, не осложненным иностранным элементом: при решении вопросов признания гражданина безвестно отсутствующим (ст. 42 ГК) или объявления умершим (ст. 45 ГК), для определения места исполнения обязательств (ст. 316 ГК) и места открытия наследства (ст. 1115 ГК). Во всех этих случаях место жительства физического лица следует понимать в соответствии со ст. 20 ГК как «место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает».

Особая категория физических лиц, о которых говорит ст. 1195 ГК, это беженцы. Ст. 1 ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РФ «О беженцах» от 28.06.97 г. определяет беженца как «лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений».

Таким образом, по смыслу приведенной нормы беженцем может стать как иностранный гражданин, так и лицо без определенного гражданства, что и обусловило необходимость появления отдельной коллизионной привязки в комментируемой статье.

Отказ законодателя от использования закона гражданства при определении личного закона беженца обусловлен тем фактом, что одной из причин, побудившей лицо бежать из своей страны, как раз, и могут выступать преследующие его национальные законы. Коль скоро беженец не может или не желает пользоваться защитой страны, гражданином которой он является, было бы неразумно распространять на него действие ее правовой системы.

Привязка личного закона беженца к праву государства, предоставившего ему убежище (а не к праву страны места жительства), также вполне оправданна. Ведь прежде, чем беженец, прибывший в ту или иную страну, получит в ней постоянное место жительства, может пройти весьма длительное время, тогда как его права нуждаются в немедленной защите.

Наряду с беженцами отечественному законодательству известна и еще одна категория лиц, вынужденно сменивших свое место жительства. Это - вынужденные переселенцы , правовое положение которых определяет ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РФ «О вынужденных переселенцах» от 20.12.95 г. П. 1 ст. 1 этого Закона определяет вынужденного переселенца как «гражданина Российской Федерации, покинувшего место жительства вследствие совершенного в отношении его или членов его семьи насилия или преследования в иных формах либо вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводами для проведения враждебных кампаний в отношении конкретного лица или группы лиц, массовых нарушений общественного порядка».

Как следует из этого определения, вынужденным переселенцем может быть признан как гражданин РФ, покинувший место жительства на территории одного субъекта Российской Федерации и прибывший на территорию другого субъекта РФ, так и гражданин РФ, прибывший в Россию из иностранного государства, где он подвергался или мог подвергнуться преследованиям. Кроме того, статус вынужденных переселенцев может быть предоставлен и иностранным гражданам или лицам без гражданства, постоянно проживающим на законных основаниях на территории Российской Федерации, если они изменили место своего жительства в пределах территории РФ по обстоятельствам, предусмотренным данным Законом (п. 3 ст. 1).

Необходимости в специальных коллизионных нормах, определяющих личный закон вынужденного переселенца, не возникает. Ведь личным законом гражданина РФ всегда является российское право (п. 1 ст. 1195), а вынужденное переселение иностранцев или лиц без гражданства с одного места жительства в пределах РФ на другое также не влияет на решение вопроса об их личном законе.

Таким образом, российский законодатель использует для определения личного закона физического лица, как закон гражданства, так и закон места жительства лица. А также для особой категории лиц – беженцев – закон страны, предоставившей убежище. Такой подход позволяет в максимальной степени реализовать права и обязанности лиц, решая вопросы право- и дееспособности.

Личный закон

Личный закон - право страны в соответствии с которым определяется правовой статус субъекта, участвующего в гражданско-правовом отношении, осложненном иностранным элементом. Правовой статус включает: правоспособность субъекта и дееспособность субъекта.

В международном частном праве выделяют: личный закон физического лица (lex personalis) и личный закон юридического лица (lex societatis).

Личный закон физического лица

По общему правилу, личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

Российское законодательство определяет ряд специальных правил определения личного закона физического лица (ст. 1195 ГК РФ):

Если лицо наряду с гражданством другого государства имеет российское гражданство, его личным законом является российское право
Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право
При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в котором это лицо имеет место жительства
Личным законом лица без гражданства (апатрида) считается право страны в которой это лицо имеет место жительства
Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище

Личный закон физического лица определяет: способность лица иметь права и нести обязанности, дееспособность лица и ее объем. Например, определяет возраст с которого лицо считается совершеннолетним, брачный возраст, обязательные критерии личного состояния для совершения сделок и т. п.

Личный закон юридического лица

Личный закон юридического лица определяет (ст.1202 ГК РФ):

Статус организации в качестве юридического лица
Организационно-правовую форму юридического лица
Требования к наименованию юридического лица
Вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства
Содержание правоспособности юридического лица
Порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей
Внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками
Способность юридического лица отвечать по своим обязательствам

Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо

См. также

Wikimedia Foundation . 2010 .

Смотреть что такое "Личный закон" в других словарях:

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА - в международном частном праве система определенных правовых норм, регулирующих порядок создания, деятельности и ликвидации того или иного юридического лица. Л.з.ю.л. применяется, лишь если субъектом правоотношения является иностранное юридическое … Юридическая энциклопедия

Юридический словарь

В международном частном праве система определенных правовых норм, регулирующих порядок создания, деятельности и ликвидации данного юридического лица. Л.з.ю.л. применяется лишь если субъектом правоотношения является иностранное юридическое лицо,… …

- (личный статут юридического лица) (лат. lex societatis) понятие международного частного права, означающее определенные правовые нормы, регулирующие порядок создания, деятельности и ликвидации данного юридического лица в случае коллизии законов. Л … Энциклопедия юриста

- (лат. lex personalis) один из распространенных коллизионных принципов(см. Коллизия законов), применяемый для выбора права при регулировании отношений, существующих или возникающих в связи с правоспособностью и дееспособностью физических лиц. их… … Энциклопедия юриста

В международном частном праве наиболее распространенный вид коллизионной привязки. Существует два его варианта: а) национальный закон или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae); б) закон места жительства (lex domicilii). Первый означает… … Энциклопедический словарь экономики и права

личный закон физических лиц - в международном частном праве наиболее распространенный вид коллизионной привязки. Включает два варианта: а) национальный закон или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae); б) закон места жительства (lex domicilii). Первый означает… … Большой юридический словарь

личный закон юридического лица - термин международного частного права, означающий определенные правовые нормы, регулирующие порядок создания, деятельности и ликвидации иностранного юридического лица. Л.з.ю.л. также определяет, является ли данное образование (объединение) вообще… … Большой юридический словарь

Личный закон иностранной организации - Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена...

Одной из наиболее распространенных коллизионных формул прикрепления является личный закон физического лица (lex personalis), который помогает определить право, подлежащее при определении гражданской правоспособности, дееспособности физического лица, при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим, при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью.

Общие положения, определяющие личный закон физического лица, раскрываются в гл. 67 ГК РФ. В рамках данной главы устанавливаются правила определения правового положения иностранцев, российских граждан и лиц без гражданства, беженцев. Определения данных понятий содержатся в Федеральном законе от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Иностранным гражданином является физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства, а лицом без гражданства - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Иностранные граждане и лица без гражданства обязаны проходить миграционный учет. Постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан ежегодно уведомлять о подтверждении своего проживания в Российской Федерации территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции по месту получения данным иностранным гражданином вида на жительство.

В ст. 1195 ГК РФ закрепляется несколько общих правил применения личного закона физического лица. Первостепенным является закон страны гражданства согласно которому личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Второстепенным по отношению к данному принципу является закон страны места жительства физического лица (lex domicili). Он означает, что при наличии у лица нескольких иностранных гражданств или отсутствия гражданства личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Если лицо, наряду с российским гражданством, имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Итак, какое же значение имеет личный закон физического лица?

Во-первых, согласно ст. 1196 ГК РФ личным законом определяется гражданская правоспособность физического лица. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Иностранные граждане пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации.

Во-вторых, гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российском праву (ст. 1197 ГК РФ). Это означает, что независимо от того, какое гражданство имеет лицо и имеет ли оно его вообще, если оно находится на территории Российского государства, то признание недееспособным или ограничение дееспособности происходит по правилам ст. 29-30 ГК РФ.

Право, подлежащее применению к опеке и попечительству, имеет следующие особенности.

Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство. Согласно ст. 1199 ГК РФ порядок и правила принятия опекуном (попечителем) подопечного под свой контроль определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем). Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по нраву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Российском праву подчиняются также правила о признании в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим (применяются правила, предусмотренные ст. 42-45 ГК РФ). Обратим внимание, что данное правило действует, если заинтересованное лицо обращается для признания физического лица умершим или без вести пропавшим на территории РФ. В ином случае применяется иностранное право.

Правовое положение иностранных индивидуальных предпринимателей, ведущих бизнес на территории РФ, определено ст. 1201 ГК РФ. Согласно данной статье право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя.

Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

Личный закон физического лица в зависимости от принадлежности государства к определенной правовой системе понимается в двух вариантах.

Закон гражданства (lex patriae) – правовой статус лица определяется законодательством того государства, чье гражданство это лицо имеет. Данный коллизионный принцип имеет экстерриториальный характер – государство стремится подчинить своей юрисдикции всех своих граждан независимо от их места нахождения. Понимание личного закона как закона гражданства свойственно большинству стран континентального права (Франция, Бельгия, Испания, Германия, Япония). «Правоспособность физического лица определяется по праву государства, гражданином которого оно является» (ст. 5 ГК Греции).

Закон домицилия (lex domicilii – закон места жительства) – правовой статус лица определяется по законодательству государства, на территории которого данное лицо проживает. Этот коллизионный принцип имеет территориальный характер – государство подчиняет своей юрисдикции всех лиц, находящихся на его территории независимо от их гражданства. Понимание личного закона как закона домицилия свойственно в основном государствам общего права (США, Великобритания, Исландия). «Статус и дееспособность физического лица регулируются правом его домицилия» (ст. 3083 ГК Квебека). Эта коллизионная привязка закреплена и в праве многих континентальных стран (Швейцария, Норвегия, Дания). «Состояние и дееспособность физических лиц определяются правом места их жительства» (ст. 13 ГК Мексики).

В современном праве наблюдается стремление государств к максимальному расширению их юрисдикции: в большинстве правовых систем при определении личного закона индивида применяется сочетание законов гражданства и домицилия.

Единообразного понимания личного закона нет даже на региональном уровне: в Латинской Америке одни государства придерживаются принципа гражданства (Куба, Коста‑Рика, Гондурас, Гаити), другие – принципа домицилия (Аргентина, Бразилия, Гватемала). В Кодексе Бустаманте зафиксировано: «Каждое из государств‑участников будет применять в качестве личного закона закон домицилия, или закон гражданства, или те законы, которые уже приняты или будут приняты в его внутреннем законодательстве» (ст. 7).

Коллизионный принцип закон гражданства легче для практического применения, чем закон домицилия. Определение домицилия практически во всех государствах осуществляется непосредственно в суде. Например, в отношении британского подданного, родившегося от домицилированных в Англии родителей, действует почти неопровержимая презумпция, что такое лицо всегда сохраняет «британский домицилий происхождения», несмотря на длительное проживание за границей (Л. А. Лунц). Для того чтобы доказать, что лицо сменило «домицилий происхождения» на «домицилий по выбору», надо установить не только длительное проживание лица в новом месте, но и твердое намерение обосновать там «свой дом», и отсутствие «намерения вернуться на родину».

В странах континентального права закон домицилия устанавливается на основе критериев места жительства, обычного места пребывания, места делового обзаведения: «Личным законом лиц, имеющих гражданство нескольких государств… лиц без гражданства является право государства, на территории которого они имеют место жительства… Если… у лица не имеется места жительства, то личный закон определяется по обычному месту пребывания лица» (ст. 11 Указа Венгрии). Венгерский законодатель определяет понятия «место жительства» и «обычное место пребывания»: «Местом жительства является место, где какое‑либо лицо проживает постоянно или с намерением поселиться. Обычным местом пребывания является место, где какое‑либо лицо находится в течение продолжительного времени без намерения поселиться» (ст. 12).

По законодательству Швейцарии закон домицилия устанавливается на основе следующих критериев: «…Физическое лицо имеет:

а) место жительства в том государстве, в котором оно проживает, с намерением жить в нем постоянно;

б) место обычного пребывания в том государстве, в котором оно проживает в течение некоторого срока, даже если этот срок заранее органичен;

в) место делового обзаведения в том государстве, в котором сосредоточена его профессиональная или коммерческая деятельность.

Никто не может иметь одновременно несколько мест жительства» (ст. 20 Закона о МЧП Швейцарии).

В отечественной доктрине высказывается точка зрения – применение критерия места жительства проще и практичнее критерия гражданства, «недаром законодательства многих государств все более отдают предпочтение» территориальному принципу (Т. Шингирей).

Коллизионный принцип личного закона индивидов определяет личный статус физических лиц:

– начало и конец правоспособности, ее содержание и ограничения. Как правило, вопрос содержания правоспособности изымается из сферы действия коллизионного права и подчиняется императивному материально‑правовому принципу национального режима;

– дееспособность лица;

– личные права (право на имя, фирму, честь, защиту деловой репутации);

– вопросы семейного права (внутренние условия заключения и расторжения брака);

– вопросы наследования движимого имущества.

В российском праве личный закон физических лиц определен в ст. 1195 ГК РФ. Генеральная коллизионная привязка – это закон гражданства. Отечественная трактовка личного закона учитывает современные тенденции развития МЧП: для разных категорий физических лиц применяется либо закон гражданства, либо закон домицилия. Личный закон определяет гражданскую и гражданско‑процессуальную правосубъектность (статус) индивида (ст. 1195–1199 ГК РФ).

Отечественное понятие «место жительства» определено в специальных подзаконных актах: это место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), социального найма, договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ, – жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница‑приют, специальный дом для одиноких и престарелых, доминтернат для инвалидов), иное жилое помещение. В ГК РФ понятие «место жительства» определено чрезвычайно формально (ст. 20), поэтому применение этого критерия может вызвать серьезные затруднения.

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Комментарий к Ст. 1195 ГК РФ

1. Глава 67 ГК РФ посвящена правовому положению лиц в международном частном праве. В ней сосредоточены коллизионные нормы, позволяющие определить статус физических лиц, юридических лиц и государства в отношениях, осложненных иностранным элементом.

Комментируемая статья определяет общее понятие - «личный закон физического лица» (lex personalis), используемое в различных коллизионных нормах данной главы. Личный закон физического лица - право того государства, с которым физическое лицо имеет наибольшую связь. До принятия части третьей ГК РФ это понятие не было прямо закреплено в гражданском законодательстве, однако всегда представляло собой устойчивый правовой термин.

Помимо норм комментируемой главы упоминание о личном законе гражданина содержится также в ст. 399 ГПК РФ, однако его содержание определяется гражданским процессуальным законодательством.

2. В качестве критериев определения личного закона физического лица используется его гражданство и место жительства. Гражданство - устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей.

Общим правилом, закрепленным в комментируемой статье, является правило о законе гражданства (lex patriae).

Основания и порядок приобретения, а также прекращения гражданства Российской Федерации определяются Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации». В соответствии со ст. 11 названного Закона гражданство Российской Федерации приобретается по рождению, в результате приема в гражданство Российской Федерации, в результате восстановления в гражданстве Российской Федерации и по некоторым иным основаниям.

3. Специальное правило для случаев наличия у физического лица одновременно двух и более гражданств, одно из которых - гражданство Российской Федерации - закреплено в п. п. 2 и 3 комментируемой статьи. Разумеется, в такого рода ситуациях российский орган государственной власти, осуществляющий применение права, при определении личного закона физического лица должен руководствоваться положениями российского права.

4. Трудности с определением личного закона физического лица могут возникнуть в случае, когда такое лицо имеет одновременно несколько иностранных гражданств. В соответствии с п. 4 комментируемой статьи его личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Однако и эта правовая категория - место жительства физического лица - не является в достаточной мере определенной.

Так, например, германское гражданское право допускает, что место жительства гражданина может находиться в нескольких местах одновременно. В соответствии со ст. 103 ФГК изменение места жительства происходит «вследствие действительного проживания в другом месте, связанного с намерением установить там свое основное обзаведение».

Как указывается в ст. 20 ГК РФ, местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Между тем в целом ряде ситуаций установить такое место нет почти никакой возможности, в частности тогда, когда образ жизни гражданина нескольких государств связан с его постоянными перемещениями. Кроме того, с точки зрения того понимания ст. 20 ГК РФ, которое сложилось в настоящее время, место жительства не может быть определено иначе как помещение - жилое или нежилое. В частности, не принято считать местом жительства гражданина населенный пункт.

-----------
См., например: Постановление Конституционного Суда РФ от 14 апреля 2008 г. N 7-П «По делу о проверке конституционности абзаца второго статьи 1 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» в связи с жалобами ряда граждан».

Проживание в гостинице, пусть даже длительное, в российской правовой системе не рассматривается в качестве постоянного проживания, поскольку в соответствии со ст. 2 Закона РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» гостиницы, санатории, дома отдыха являются местами пребывания.

В то же время, однако, в соответствии с Законом о правовом положении иностранных граждан допускается временное проживание иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации. В таком случае местом жительства (несмотря на его «временный» характер) иностранного гражданина или лица без гражданства следует считать территорию Российской Федерации.

Не меньшее значение проблема установления места жительства имеет для определения личного закона лиц без гражданства. Известная традиционная привязка, отсылающая к месту жительства лица, в таком случае требует аналогичных разъяснений.

5. В соответствии с Федеральным законом от 19 февраля 1993 г. N 4528-1 «О беженцах» беженцем считается лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.

-----------
Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 12. Ст. 425.

Комментируемая статья устанавливает, что личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Статья 1195.

1. Личный закон физического лица является общим правилом определения права, регулирующего правовое положение физического лица. В соответствии с

настоящим Кодексом личным законом физического лица определяется гражданская

правоспособность физического лица (ст. 1196 ГК РФ), гражданская дееспособность

физического лица (ст. 1197 ГК РФ), право физического лица на имя (ст. 1198

ГК РФ), установление и отмена опеки и попечительства над несовершеннолетними,

недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами,

обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) (ст. 1199

ГК РФ). Таким образом, для определения права, регулирующего все эти вопросы,

будет применяться представленная в настоящей статье вся «шкала» привязок,

сформулированных в виде критериев личного закона физического лица.

Ранее действовавшими Основами ГЗ не было закреплено в нормативно-правовом

плане понятие личного закона физического лица. Поэтому часть из перечисленных

выше вопросов регулировалась специальными коллизионными нормами. Понятие личного

закона физического лица существовало только в научной доктрине.

2. В качестве общего критерия определения личного закона физического

лица является его гражданство, т.е. правовая связь физического лица с определенным

государством. В силу этого личный закон физического лица — это право страны,

гражданином которого это лицо является.

Согласно Закону РФ «О гражданстве Российской Федерации» под иностранным

гражданином понимается лицо, обладающее гражданством иностранного государства

и не имеющее гражданства Российской Федерации. В случае предоставления физическим

лицом наличия подобной правовой связи с иностранным государством и отсутствием

правовой связи с Российской Федерацией его личным законом будет считаться

право соответствующего иностранного государства.

3. Гражданин Российской Федерации может одновременно иметь гражданство

иностранного государства (двойное гражданство) в соответствии с федеральным

законом или международным договором. Однако в целях определения личного закона

физического лица решающее значение будет иметь лишь принадлежность этого лица

к Российском государству: его личным законом будет российское право. В этом

случае неважно, признает ли Российская Федерация правомочность приобретения

российским гражданином гражданства иностранного государства (двойное гражданство)

или нет. Для решения коллизионной проблемы путем выбора российского права

достаточно подтверждения только российского гражданства.

4. Иностранный гражданин может иметь место жительства в Российской Федерации.

Под местом жительства понимается место, где лицо постоянно или преимущественно

проживает согласно ст. 20 ГК РФ.

Во всяком случае именно таким образом российский суд должен квалифицировать

понятие «место жительства физического лица» согласно ст. 1187 ГК РФ. Таким

образом, временное место пребывания физического лица в гостинице, санатории

не может рассматриваться как его последнее место жительства. Ключевым способом

определения последнего места жительства физического лица является установление

его намерения рассматривать свое место нахождения как постоянное, а не временное.

Данное намерение физического лица-иностранца может быть выражено в получении

им разрешения на постоянное проживание и вида на жительство, последующей регистрации

его на территории Российской Федерации по месту жительства или, наоборот,

опровергнуто в случае выдачи российской визы и регистрации его по месту пребывания.

Трудностей для определения намерения иностранных граждан, въезд которых обусловлен

выдачей российской визы, не возникает, так как при ее оформлении подтверждается

временный характер пребывания иностранного гражданина на территории Российской

г. N 5152-Х «О правовом положении иностранных граждан в СССР» и Федерального

1999 г.). Примером правового регулирования регистрации иностранных граждан,

имеющих право на безвизовый въезд в Россию, служит законодательство субъектов

иностранных граждан, имеющих право на безвизовый въезд в Россию» (с изменениями

В случае невозможности установления намерения физического лица-иностранца

рассматривать свое место нахождения как постоянное или временное, российский

суд должен самостоятельно оценить все фактические обстоятельства дела. Конституционный

конституционности положений частей первой и третьей статьи 8 Федерального

въезда в Российскую Федерацию» в связи с жалобой гражданина А.Я.Аванова» признал

противоречащей Конституции правоприменительную практику органов внутренних

дел и судов рассмотрения места жительства как факта, подтвержденного регистрацией.

Таким образом, в случае постоянного или преимущественного проживания

иностранного гражданина в России его личным законом будет считаться российское

право. Данная норма, как и пункт 2 настоящей статьи, предусматривающая отсылку

к отечественному праву, представляет попытку распространить действие российского

права на вопросы, связанные с положением физического лица, который, хотя и

не связан с Российской Федерацией отношениями гражданства, но связан постоянным

или преимущественным местом своего проживания. Это своего рода нововведение,

т.к. в Основах ГЗ личный закон иностранного гражданина определялся только

по иностранному праву, как права страны, гражданство которой имело это физическое

5. До сих пор в комментарии к настоящей статье рассматривались случаи

наличия двойного гражданства. Если лицо является гражданином нескольких иностранных

государств, его личным законом считается право страны, в которой это лицо

имеет место жительство. Исходя из буквального толкования данной нормы правило

об определении личного закона лица, имеющего несколько иностранных гражданств,

не пересекается с правилом об определении российского права в качестве личного

закона иностранного гражданина, постоянно или преимущественно проживающего

в Российской Федерации. Во-первых, лицо не может иметь место жительства по

смыслу российского права в различных государствах. Во-вторых, для целей распространения

более широкого действия российского права на случаи, указанные в настоящей

статье, не имеет значения, сколько иностранных гражданств имеет лицо, постоянно

или преимущественно проживающее в Российской Федерации.

6. Согласно Закону РФ «О гражданстве Российской Федерации» под лицом

без гражданства понимается лицо, не принадлежащее к гражданству Российской

Федерации и не имеющее доказательств принадлежности к гражданству другого

государства. В этом случае настоящая статья так же, как и в случае с лицом,

имеющим несколько иностранных гражданств, отсылает к праву страны, в которой

это лицо имеет место жительства.

7. Согласно Федеральному закону Российской Федерации «О беженцах» под

беженцем понимается лицо, которое не является гражданином Российской Федерации

и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований

по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности

к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне

страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой вследствие

таких опасений, или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны

своего прежнего обычного место жительства в результате подобных событий, не

может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений. Для этой категории

Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей .

Гражданский Кодекс Российской Федерации для предпринимателей . … также отношения между лицами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность .

деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем . … (п. 2 ст. 23 Кодекса ) и соответственно к его предпринимательской деятельности .

и наиболее подробно те, которые были в большей степени характерны для … Уже через несколько месяцев после принятия Кодекса права частных предпринимателей .

Гражданский Кодекс Российской Федерации для предпринимателей . Комментарий к части первой.

Статья 171. Незаконное предпринимательство . … Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей .

Обращает на себя внимание тот факт, что в некоторых случаях статьи Кодекса содержат принципиально различные нормы для предпринимателей и лиц.

2. В предпринимательской деятельности комплексный, всесторонний подход к … Этот кодекс еще не принят). Второй элемент представлен нормами гражданского права в «действии», в «работе».

www.bibliotekar.ru

Личный закон физического лица

Общие положения, определяющие личный закон физического лица, раскрываются в гл. 67 ГК РФ. В рамках данной главы устанавливаются правила определения правового положения иностранцев, российских граждан и лиц без гражданства, беженцев. Определения данных понятий содержатся в Федеральном законе от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Иностранным гражданином является физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства, а лицом без гражданства - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Итак, какое же значение имеет личный закон физического лица?

Право, подлежащее применению к опеке и попечительству, имеет следующие особенности.

22. Личный закон физического лица: понятие, критерии его определения, сфера применения.

Это lex personalis. Два варианта его:

1) lex patriale — закон гражданства, применяется в странах романо-германской системы права (Франция, Германия, Швейцария). Личным законом физического лица является закон того государства гражданином которого он является.

2) lex domicilii — закон места жительства, применяется в странах англосаксонской системы права (США, Канада, Новая Зеландия, Австралия).

lex personalis — личный закон физического лица, как коллизионная привязка применяется:

1) когда надо установить законод-во какой страны надо использовать для определения начального момента возникновения и окончания правоспособности физического лица;

2) для определения объема правоспособности;

3) для определения момента полной дееспособности физического лица (для РФ -18лет, США — 21год, Кубы — 16лет, Иран — 14лет);

4) для определения условий, порядка и последствий признания лица недееспособным, ограниченно дееспособным. Напр. Дети до 7лет недееспособны, до14 лет — частично дееспособны, с 14ле-относительно дееспособны;

5) для определения порядка признания лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим (в германии лицо признается умершим не ранее срока когда ему бы исполнилось 25 лет. Признание лиц старше 25 лет умершими осуществляется не ранее чем через 10 лет, а лиц старше 70 лет – не ранее чем через 5 лет);

6) для определения порядка установления опеки и попечительства; для решения вопросов усыновления; для решения вопросов cвязанных с наследованием имущества.

Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство его личным законом явл-ся российское право. Если иностр гр-н имеет место жительства в РФ то его личным законом явл-ся российское право. При наличии у лица нескольких иностр-х гражданств личным законом считается право страны в кот-й это лицо имеет местожительства. Личный закон беженца-право страны предоставившей убежище. Личный закон лица без гражд-ва –право страны в кот-й этой лицо имеет место жит-ва.

Личный закон - право страны в соответствии с которым определяется правовой статус субъекта, участвующего в гражданско-правовом отношении, осложненном иностранным элементом. Правовой статус включает:правоспособность субъекта и дееспособность субъекта.

Личный закон физического лица

Если лицо наряду с гражданством другого государства имеет российское гражданство, его личным законом является российское право

Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право

При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в котором это лицо имеет место жительства

Личным законом лица без гражданства (апатрида ) считается право страны в которой это лицо имеет место жительства

Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище

(У.Г. Белькова, «Гражданин и право», N 4, апрель 2010 г.)

Определение личного закона физического лица: цель и основные подходы

С введением в действие части III Гражданского кодекса Российской Федерации получило законодательное закрепление понятие личного закона физического лица.

Личным законом определяется гражданская правоспособность и гражданская дееспособность физического лица, право на имя, на его основе решаются вопросы установления опеки и попечительства. Включение этого понятия обеспечивает рациональность, оптимальную емкость, компактноcть и четкость законодательных формулировок. А.Я. Аухатов подчеркивает, что «введение термина «личный закон» имеет чрезвычайно важное и прогрессивное значение, поскольку он более точен и соответствует требованиям современного правового оборота»*(1).

В комментариях к ГК РФ отмечается, что «с точки зрения юридической техники введение обобщающего понятия личного закона позволяет избежать как в последующих статьях ГК РФ, так и в других нормативных актах громоздкого повторения применительно к разным категориям иностранцев (иностранным гражданам, лицам без гражданства, беженцам и т.д.) коллизионных норм, касающихся определения их личного статуса. Достаточно сделать отсылку к личному закону»*(2).

Статьей 1195 «Личный закон физического лица» открывается глава 67 ГК РФ «Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц». Закономерно предположить, что личным законом определяется правовое положение физического лица. Вместе с тем правовое положение физического лица определяется совокупностью прав и обязанностей, которые гражданин приобрел как участник реальных правоотношений. Для того чтобы стать участником реальных правоотношений, физическое лицо должно обладать правосубъектностью.

Следует обратить внимание на вывод М.И. Бруна. Ученый подчеркивает: «Всякое субъективное право имеет свое основание в праве объективном, т.е. в каком-либо определенном гражданском правопорядке. Оттого и сказать, правоспособен ли и дееспособен ли иностранец (или любой участник заграничной сделки), можно только после предварительного ответа на вопрос, в каком из правопорядков надлежит об этом справиться»*(3). Необходимо установить, субъектом правопорядка какого государства является индивид, т.е. определить его личный закон. И наоборот, при определении личного закона физического лица устанавливается, субъектом правопорядка какого государства лицо является. В других государствах это физическое лицо будет являться субъектом, но с соответствующим специальным статусом: иностранного гражданина, беженца и т.п. Для разрешения правовых вопросов, касающихся этого физического лица, будут использованы международные договоры с государством, правопорядку которого принадлежит это физическое лицо, и, соответственно, тем государством, закон которого для физического лица является личным.

Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. не использовал понятие личного закона физического лица. Раздел 8 ГК РСФСР 1964 г., содержавший нормы международного частного права, назывался «Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров». Статьи 562-563 этого раздела были посвящены определению применимого права к гражданской правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства, к гражданской дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства. Общеизвестно, что правоспособность и дееспособность являются составляющими правосубъектности. Таким образом законодатель определял применимое право к правосубъектности физического лица.

Понятия личного закона не было и в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. В действующем законодательстве ряда государств (к примеру, Греции, Египта, Кубы, Монголии, Эстонии и т.д.) отсутствует понятие личного закона. В Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., в Кишиневской конвенции с аналогичным названием 2002 г., в двусторонних договорах Российской Федерации о правовой помощи с зарубежными странами понятие личного закона не содержится.

Тем не менее в этих документах вопрос о применимом праве к правосубъектности физического лица получает законодательное разрешение, закрепляется правило определения правопорядка, субъектом которого является конкретное физическое лицо, устанавливается государство, закон которого является для физического лица личным (без использования этого понятия).

Правовое положение гражданина теснейшим образом связано с правосубъектностью. Трансформация прав и обязанностей, составляющих содержание общего правового и специального статусов, в права и обязанности гражданина как участника различных конкретных правоотношений невозможна без признания за физическим лицом правосубъектности. В теории права правосубъектность понимается как возможность (способность) гражданина выступать в качестве субъекта прав и обязанностей*(4).

Коллизионные нормы показывают, по праву какого государства определяется правосубъектность физического лица, т.е. закон какого конкретного государства для физического лица является личным.

Таким образом, личный закон физического лица — это закон конкретного государства, на основе которого определяется гражданская правосубъектность физического лица.

Случаи и пределы применения отечественного или иностранного права по вопросам правосубъектности физических лиц устанавливаются на основе личного закона (lex personalis), который существует в двух разновидностях: закон гражданства (lex patriae) и закон местожительства (lex domicilii).

В большинстве государств в качестве привязки при определении применимого права в отношении правосубъектности применяется гражданство физического лица.

Значимая роль критерия гражданства (lex patriae) послужила причиной включения в ряде государств в международное частное право «права гражданства», под которым понимается комплекс норм, регулирующих вопросы гражданства. Однако следует учитывать, что гражданство — это устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей. Каждое государство на основе своего национального (внутреннего) законодательства определяет, обладает ли то или иное лицо гражданством данного государства. Так, согласно ст. 5 ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» 2002 г., гражданами Российской Федерации являются лица, имеющие гражданство Российской Федерации на 1 июля 2002 г.; лица, которые приобрели гражданство РФ в соответствии с требованиями настоящего Закона.

Лицо не может приобрести или утратить гражданство без согласия государства. Определение гражданства относится к юрисдикции каждого государства. При этом отношения государства и гражданина никоим образом не являются частноправовыми и не могут быть отнесены к области частного права. В сфере частноправовых отношений гражданство субъекта имущественных и иных отношений, отличающихся иностранной характеристикой, может выступать коллизионным критерием. Однако это не является основанием для включения института гражданства в состав международного частного права. Институт гражданства носит комплексный характер и относится, в частности, и к государственному, и к международному праву.

Широкое применение гражданства в качестве коллизионной привязки объясняется тем фактом, что гражданство представляет собой стабильную правовую связь физического лица с определенным государством, на основании которой это лицо обладает определенным статусом не только на территории государства своего гражданства, но и за границей*(5).

Наряду с критерием гражданства (lex patriae) для установления личного закона физического лица применяется критерий места жительства лица (lex domicilii). Домицилий как институт международного частного права признается всеми государствами, с той лишь разницей, что в одних государствах он имеет первостепенное значение, а в других занимает второстепенное место и не играет большой роли в качестве привязки*(6).

Общеизвестно, что концепция домицилия, сложившаяся в англо-американском праве, и концепция домицилия, принятая в правовых системах, основанных на римском праве, отличны друг от друга. Англосаксонская система общего права различает домицилий по происхождению (domicil of origin) и домицилий по выбору (domicil of choice). Согласно этой концепции, никто не может быть без домицилия: законнорожденный ребенок имеет домицилий отца, незаконнорожденный — домицилий матери.

Если человек покидает страну своего домицилия по происхождению, он его не утрачивает до тех пор, пока не приобретает домицилий по выбору в другой стране. Но, если человек покидает страну своего домицилия по выбору, с намерением больше никогда в нее не возвращаться, он сразу же утрачивает домицилий в этой стране, и до приобретения нового домициля по выбору он имеет свой домицилий по происхождению*(7).

«Для приобретения домицилия по выбору, — отмечают Дж. Чешир и П. Норт, — требуется не только проживание на территории, имеющей свою правовую систему, но также и намерение данного индивида оставаться там постоянно»*(8). В подтверждение этого вывода приводят следующие судебные решения. В силу одного из них суд признал проживание лица в Индии в течение 25 лет недостаточным для приобретения им индийского домицилия из-за наличия намерения вернуться на родину в Шотландию. В другом случае канадец, имевший домицилий по происхождению в Новой Шотландии, не был признан домицилированным в Англии, несмотря на службу в английских военно-воздушных силах и проживание в Англии в течение более чем 40 лет, из-за его намерения вернуться при определенных обстоятельствах в Новую Шотландию*(9). Для большинства людей намерение подтверждается физическим присутствием достаточно долгое время в определенном месте*(10).

В таких государствах, как Бразилия, Канада (Квебек), Латвия и др., критерий места жительства является определяющим в установлении личного закона и, соответственно, правоспособности физического лица. В большинстве же государств принцип домицилия имеет субсидиарное значение и применяется в случаях, когда речь идет о лицах без гражданства либо о лицах, имеющих несколько гражданств. Так, согласно п. 4 ст. 1195 ГК РФ, при наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства, а в соответствии с п. 5 этой же статьи данная привязка используется для установления компетентного правопорядка в отношении лиц без гражданства. Аналогичные коллизионные нормы для определения правового положения лиц без гражданства содержатся в законодательстве Австрии, Венгрии, Германии, Италии, Португалии, Турции и многих других стран.

Применение критерия места жительства зачастую способствует выбору правопорядка того государства, с которым у лица реально сложилась наиболее устойчивая и тесная связь. В условиях роста миграции населения принцип гражданства лица не всегда обеспечивает применение той правовой системы, которая имеет наиболее тесную связь с правоотношением. Указывая на сохранение критерия гражданства в качестве основного, следует отметить значительную роль критерия места жительства лица как в российском коллизионном законодательстве, так и в законодательстве ряда европейских стран.

Исследуя критерии установления личного закона лица, М. Вольф писал: «. часто бывает значительно труднее с уверенностью определить домицилий какого-либо лица, чем его гражданство, так как домицилий в значительной степени зависит от намерения, которое трудно доказать. Далее, концепции домицилия резко отличаются друг от друга не только в различных государствах, но даже в пределах одного и того же государства часто возникают серьезные расхождения в толковании этого понятия. Наконец, там, где принцип домицилия преобладает, всегда имеется опасность фиктивной перемены домицилия. «*(11).

В соответствии с российским гражданским законодательством местом жительства признается место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно (п. 1 ст. 20 ГК РФ).

В наши дни ученые все чаще обосновывают расширение пределов применения закона места жительства гражданина. А современное российское законодательство наряду с критерием гражданства активно использует закон домицилия для установления личного статуса. Так, согласно Федеральному закону «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», российскими участниками внешнеторговой деятельности именуются, в частности, физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории России.

Смешанная система коллизионных привязок закреплена и в российском семейном законодательстве.

К отношениям по наследованию, согласно ст. 1224 ГК РФ, применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства.

В современном международном частном праве принцип гражданства (lex patriae) и принцип места жительства (lex domicilii) далеко не исчерпывают критерии выбора компетентного правопорядка для отношений с участием физических лиц. Так, в соответствии со ст. 3519 Гражданского кодекса Луизианы (США) 1825 г. (в ред. Закона 1991 г. N 923) статус физического лица и связанные с ним особенности, а также последствия этого статуса регулируются правом штата, устремлениям которого был бы нанесен наиболее серьезный ущерб, если бы его право не было применено к конкретному вопросу. Таким образом, выбор права основан на оценке заинтересованности государства либо штата в применении своего правопорядка.

В модели Гражданского кодекса, разработанного странами — участницами СНГ, личный закон физического лица определяется правом страны, гражданство которой это лицо имеет. Однако при наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо связано наиболее тесно.

В законодательстве ряда государств при установлении личного закона физических лиц (лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств, когда критерий гражданства не устраняет конфликт законов) закреплены гибкие, альтернативные коллизионные привязки. К примеру, в Германии, Польше, Китае за основу принят коллизионный критерий наиболее тесной связи лица с тем или иным правопорядком.

Использование коллизионной отсылки к праву страны, с которой отношение наиболее тесно связано, при выборе личного закона физического лица вряд ли обоснованно и целесообразно. Совершенно справедливо замечание Н.И. Марышевой о том, что «введение вместо ясных и отчетливых коллизионных привязок более неопределенных отсылок, значительно расширяющих усмотрение суда, может привести к непредсказуемости и недобросовестности при разрешении конкретных дел»*(12).

Не затрагивая дискуссию о преимуществе критерия гражданства или домицилия друг перед другом, можно с уверенностью сказать, что именно эти коллизионные привязки основаны на принципе наиболее тесной связи и обеспечивают выбор личного закона физического лица. О возможности рассматривать критерий наиболее тесной связи в качестве самостоятельной коллизионной привязки давно ведутся научные дискуссии. Е.В. Кабатова отмечает: «Коллизионная норма, вернее привязка коллизионной нормы, всегда указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению. Ничего подобного не происходит, если законодатель или практика отсылает к праву страны, с которой правоотношение тесно связано. Здесь отсутствует указание на конкретную правовую систему — это должно быть определено судом или арбитражем при рассмотрении конкретного спора»*(13).

Р.М. Ходыкин обосновывает вывод о том, что «критерий «наиболее тесная связь» имеет двоякую природу: с одной стороны, он может использоваться как привязка двухсторонней коллизионной нормы, а с другой — является принципом формирования содержания коллизионных норм». «Демаркационной линией в разграничении признается при этом цель использования критерия тесной связи (для непосредственного применения судом или иным правоприменительным органом в качестве привязки коллизионной нормы или для создания новой коллизионной нормы — в качестве принципа формирования содержания коллизионных норм)»*(14).

При формировании коллизионных норм о выборе личного закона физического лица «наличие наиболее тесной связи с правопорядком конкретного государства» выступает как основополагающее начало.

В случаях выбора между коллизионным критерием гражданства и коллизионным критерием домицилия обосновывается наибольшее соответствие того или иного критерия принципу наиболее тесной связи. Представляется, что наиболее тесная связь не может выступать в качестве самостоятельной коллизионной привязки при определении личного закона физического лица. Выбирается правопорядок не любого государства вообще, а решается вопрос о применении либо закона гражданства, либо закона домицилия физического лица.

Таким образом, критерий гражданства и критерий домицилия являются основными в определении личного закона физического лица. Каждый из них имеет и преимущества, и недостатки. Поэтому в законодательстве многих государств используется смешанная система, при которой оба критерия получили законодательное закрепление. Вряд ли можно назвать иные критерии установления личного закона физического лица, которые были бы равнозначными критерию гражданства и критерию домицилия. Другие критерии, скорее всего, могут рассматриваться как резервные либо способствующие более обоснованному выбору или lex patriae, или lex domicilii с учетом основных начал частного права.

заведущая кафедрой гражданского права и процесса, доцент,

кандидат юридических наук

*(1) Аухатов А.Я. Российское законодательство в области коллизионно-правового регулирования юридических лиц // Журнал российского права. 2009. N 7. С. 100.

*(2) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В 3-х т. / Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Г. Светланова. М., 2006. Т. 3. С. 323-324.

*(4) См.: Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974. С. 126.

*(5) См.: Бендевский Т. Международное частное право. Учебник / Пер. с макед.; Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2005. С. 252.

*(6) См.: Scoles E.T. Conflict of laws. Hay P. Conflict of laws etc. St. Paul, (Minn.). 2000. P. 262.

*(8) Чешир Дж., Норт П. Международное частное право / Пер. с англ. М., 1982. С. 191.

*(9) См. там же. С. 205.

*(10) См.: Scoles E.T. Op. cit. P. 248.

*(11) Вольф М. Международное частное право / Пер. с нем. М., 1948. С. 121-122.

*(12) Марышева Н.И. Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России. М., 2007. С. 49.

*(13) Кабатова Е.В. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве. В кн.: Международное частное право: современная практика / Под ред. М. М. Богуславского и А. Г. Светланова. М., 2000. С. 9.

*(14) Ходыкин Р.М. Критерий наиболее тесной связи в международном частном праве // Московский журнал международного права. 2002. N 4. С. 214.

Определение личного закона физического лица: цель и основные подходы

У.Г. Белькова — заведущая кафедрой гражданского права и процесса, доцент, кандидат юридических наук

«Гражданин и право», 2010, N 4

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Во сколько лет идти в школу? В редакцию часто приходят вопросы, касающиеся того, во сколько лет идти в школу? Родители сомневаются, колеблются. Масла в огонь подливают и действия работников социальных служб, которые нередко дезинформируют […]

Достаточно ли ДНК экспертизы для признании отцовства в судебном порядке? При рассмотрении в судах вопросов, связанных с установлением отцовства суд руководствуется СК РФ, а также разъяснениями Пленума Верховного суда РФ, Постановление от […]

Бонприкс: возврат товара Продажи любых товаров в интернете растут в геометрической прогрессии. И наибольшее число продаваемой там продукции – 67% приходиться на долю одежды и обуви. И одним из популярнейших ресурсов на протяжении […]

Реформа МВД: вежливость заменили на скромность Наумовский приказ № 1 о вежливости отменен. До личного состава доведен новый приказ - о профессиональной этике… Отныне и, наверное, до следующего министра внутренних дел сотрудникам милиции […]

Просмотров